Расторжение брака в мчп статья. Брачносемейные отношения в международном частном праве. Недвижимость по своей природе

До 70-х гг. XX в. практически во всем мире развод рассматривался как санкция за виновное поведение супругов, за нарушение брачного договора с взысканием убытков и возмещением морального вреда. Развод расценивался как гражданско-правовой деликт или уголовное преступление, в связи с чем вопрос о применимом праве в принципе не возникал. Деликты по общему правилу подчинялись закону страны суда, а уголовное право всегда было исключено из сферы действия коллизионного регулирования. Как следствие, вопрос о выборе компетентного правопорядка был заменен вопросом о подсудности данного дела конкретному суду.

В середине 1970-х гг. в большинстве государств Европы была произведена реформа развода. Основная тенденция реформы - отказ от концепции развода как санкции и переход к концепции: развод - это констатация неудачного брака. Расторжение "смешанных браков"- это сложный процесс, связанный с иностранным правопорядком. Согласно статистическим данным Комиссии ЕС, на территории стран ЕС зафиксировано около 122 млн браков. В 2007 г. в 27 странах ЕС было зафиксировано свыше 1 млн разводов, из которых 140 тыс. (13%) включали иностранный элемент.

В большинстве государств признается расторжение браков, произведенное за границей. Расторжение брака регулируется правом, которое определяет общие последствия брака в момент возбуждения бракоразводного процесса. В принципе статут развода (расторжения брака) следует статуту общих последствий брака. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода - закон места расторжения брака, субсидиарные - личный закон супругов и закон суда (ст. 82 Кодекса МЧП Болгарии).

Общий статут прекращения брака (т.е. сфера действия права, применимого к расторжению брака и раздельному проживанию супругов) определяет следующие вопросы (ст. 56 Кодекса МЧП Бельгии): 1) допустимость раздельного проживания супругов; 2) причины и условия расторжения брака или раздельного проживания супругов; 3) обязательство супругов заключить соглашение о мерах, касающихся личности, алиментов, имущества супругов, и в отношении детей, за которых они несут ответственность; 4) расторжение брачной связи или, в случае раздельного проживания супругов степень ее ослабления.

Законодательство европейских государств, как правило, не признает действительность "частных разводов внутри страны" ("развод по сделке", развод "талак" по исламскому праву, репудиация - развод по простому "указанию" мужа). Признание таких разводов возможно в исключительных случаях: "Расторжение брака, осуществленное за рубежом путем только одностороннего заявления мужа, не признается, за исключением: а) расторжение брака в такой форме соответствует личному закону мужа; Ь) расторжение действительно в месте, где оно было осуществлено; с) является очевидным, что жена прямо выраженным или подразумеваемым образом согласилась с расторжением или не возражала против него" (ст. 58 кн. 10 ГК Нидерландов).

Аналогичной позиции придерживается законодатель Бельгии. Иностранный акт, свидетельствующий о желании мужа расторгнуть брак, не может быть признан в Бельгии, если жена не имеет такого же права. Такой акт может быть признан в Бельгии, если будет установлено, что 1) этот акт был утвержден в суде государства, где он был выдан; 2) ни один из супругов на момент утверждения расторжения брака не был гражданином страны, не признающей такой способ расторжения брака; 3) ни один из супругов на момент утверждения расторжения брака не имел постоянного места жительства на территории страны, не признающей такой способ расторжения брака; 4) жена дала согласие на расторжение брака без всякого принуждения. Все перечисленные условия должны иметь место в совокупности (ст. 57 Кодекса МЧП).

Французская судебная практика придерживается правила, что в делах о разводах при наличии у супругов общего места жительства применяется закон домицилия; отсутствие общего домицилия предполагает учет законов гражданства обоих супругов. Во Франции признаются разводы, совершенные за границей по основаниям расторжения брака, неизвестным французскому праву. В этом случае действует доктрина, что в признании иностранных судебных решений публичный порядок имеет "смягченное" действие по сравнению с применением его к случаям признания действия иностранного права.

Англо-американское право исходит из того, что в вопросе о разводе необходимо определить подсудность дела английскому или американскому суду. Если вопрос о подсудности решен, тем самым решен и коллизионный вопрос: применяется право страны суда. Вопросы о юрисдикции по бракоразводным делам решаются в основном по признаку домицилия супругов. В Англии до 1973 г. (по Бракоразводному закону (1937)) единственным условием выбора компетентной юрисдикции был общий домицилий сторон, который совпадал с правом страны суда. Английский Акт о домицилии и брачно-семейных делах (1973) установил самостоятельный домицилий для замужней женщины. Этот Закон устранил трудности, существовавшие ранее для "покинутой" жены: она не имела доступа в британские суды для расторжения брака, если муж уезжал за границу и утрачивал британский домицилий (ранее жена считалась домицилированной там же, где муж). В настоящее время жена может подать иск на развод в суд Англии, основываясь на бывшем английском домицилии супруга. Однако до сих пор в странах общего права распространена практика, что в бракоразводных делах должен применяться только lex fori.

Венгерский суд в бракоразводных процессах применяет иностранное право, но при этом:

a) брак может быть расторгнут и в том случае, если иностранное право исключает возможность расторжения брака или если по иностранному праву недостаточно условий для расторжения, но они имеются в соответствии с венгерским правом;

b) вопрос о полном и безвозвратном расстройстве супружеской жизни рассматривается, даже если в иностранном праве установлены безусловные причины для расторжения брака;

c) расторжение брака не может основываться на виновности (§ 41 Указа о МЧП Венгрии).

Как правило, национальный законодатель в принципе оставляет за собой право не учитывать "особые" требования иностранного права, предъявляемые к расторжению брака: "Если право гражданства обоих супругов... требует соблюдения специальных условий для расторжения брака, брак должен расторгаться согласно законам республики Литва, если один из супругов имеет литовское гражданство или постоянное место жительства в республике Литва" (ст. 1.29 ГК Литвы). Если иностранное право общего гражданства супругов запрещает расторжение брака или подчиняет его чрезмерно суровым условиям, применяется швейцарское право (если один из супругов имеет помимо иностранного еще и швейцарское гражданство либо проживает в Швейцарии не менее двух лет) (ст. 61.3 Закона о МЧП Швейцарии).

В мусульманских странах различают понятия "развод", "расторжение брака" и "разлучение супругов". Во всех случаях главенствующим является личный закон мужа. Развод возможен только по инициативе мужчины. Коллизионное регулирование построено в соответствии с этим материальным правилом: "Последствия брака, включая те, которые касаются имущества, подчиняются закону гражданства мужа на момент заключения брака. Развод, даваемый мужем жене, подчиняется закону гражданства мужа на момент, когда он имеет место... Расторжение брака и разлучение подчиняются закону мужа на момент подачи искового заявления" (ст. 13 ГК Египта). В отдельных государствах предусмотрено специальное коллизионное регулирование развода "талак" (одностороннее внесудебное заявление мужа о разводе): "Талак регулируется законами государства, гражданином которого является муж на момент талака" (ст. 13.2 Закона ОАЭ).

Однако и в законодательстве мусульманских стран отражаются современные тенденции расширения автономии воли сторон по вопросам брачно-семейных отношений: "В суде при урегулировании вопросов брака, развода [талак], расторжения брака [фасх], уплаты алиментов по согласию сторон применяется йеменский закон" (ст. 26 ГК Йемена (1992)). Таким образом, супруги при расторжении брака в йеменском суде могут договориться о применении lex fori.

Статуту расторжения брака подчиняются и основные последствия развода, однако отдельные вопросы (право на имя) имеют самостоятельное коллизионное регулирование. Вопрос о разделе предметов домашнего обихода и общей квартиры (который во время брака подчинялся статуту общих последствий брака) во взаимосвязи с разводом квалифицируется как его последствие и предполагает применение статута расторжения брака. Проблема выравнивания имущественных долей супругов также предусматривает применение статута расторжения брака ("правовое выравнивание долей"). Данное правило применяется, если оно известно правопорядку гражданства одного из супругов (ст. 17 ВЗ ГГУ). В этом проявляется "ограничительная" функция применения закона гражданства - в праве такого государства должны присутствовать понятия "полная компенсация", "выравнивающая компенсация", "право на ожидание выравнивания долей", "частичная компенсация".

Статут общих последствий брака регулируется посредством цепочки коллизионных норм. В современном законодательстве по этому вопросу учитывается критерий наиболее тесной связи. В Законе о МЧП Южной Кореи (§ 33) установлены правила, имеющие трехступенчатый характер: в первую очередь применяется право государства, гражданство которого имеют оба супруга, при отсутствии такового - право места, где оба супруга имеют обычное местопребывание, при его отсутствии - право места, с которым супруги наиболее тесно связаны. Кстати, в корейском Законе отсутствует самостоятельная коллизионная норма в отношении имени лица, поскольку законодатель придерживается точки зрения, что имя (фамилия) супругов подчиняется статуту общих последствий брака.

Недействительность брака определяется законом, нарушение которого обосновывает недействительность брака. Пороки согласия как основание недействительности брака определяются законом места заключения брака. Закон супружеского места жительства определяет последствия недействительности брака, право на развод и разлучение. Основания развода и разлучения подчиняются закону супружеского места жительства, он же применяется к гражданским последствиям развода и разлучения (ст. 2079-2082 ГК Перу).

Во многих странах иностранные решения о расторжении брака признаются, если они совершены компетентным иностранным судом - "вынесенные или признаваемые в государстве места жительства, места обычного пребывания или гражданства одного из супругов" (ст. 65.1 Закона о МЧП Швейцарии). Однако это требование не является императивным: "Расторжение брака или разлучение, полученное за границей, признается в Нидерландах, если является очевидным, что другая сторона в иностранном разбирательстве прямо выраженным или подразумеваемым образом согласилась с расторжением или разлучением либо впоследствии не возражала против него" (ст. 57 кн. 10 ГК Нидерландов).

В европейских государствах существует аналогичный разводу, но юридически иной способ прекращения брачно-семейных отношений - по просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов. Основное отличие от развода - в случае смерти одного из супругов другой сохраняет наследственные права. Режим раздельного проживания супругов на основании судебного решения не прекращает брак, но часто предшествует разводу (или является его обязательной предпосылкой). Решение о раздельном проживании принимает суд по требованию одного из супругов на тех же основаниях, что и решение о разводе. Раздельное проживание прекращает обязательство жить вместе и влечет за собой раздел имущества. По требованию одного из супругов через три года решение о раздельном проживании может быть преобразовано в решение о разводе (Франция).

Раздельное проживание супругов регулируется их личным законом. Если супруги имеют разное гражданство и разные места жительства, "применимым правом является право их общего места проживания, или право их последнего общего места проживания, или право страны суда, рассматривающего дело. Последствия раздельного проживания супругов подчиняются праву, регулирующему раздельное проживание" (ст. 3090 ГК Квебека).

Тенденция расширения автономии воли проявляется и в брачно-семейных отношениях (ст. 55 Кодекса МЧП Бельгии). Супруги вправе выбрать право, которое будет регулировать расторжение брака или раздельное проживание супругов. Однако автономия воли ограничена - это может быть либо право государства, гражданами которого являлись оба супруга на момент подачи иска, либо право Бельгии. Выбор права должен быть явно выражен при их первом появлении в суде. Применение выбранного права исключается, если это право не знает института расторжения брака. В этом случае применяется право, определенное в соответствии общими коллизионными критериями расторжения брака.

На универсальном международном уровне вопросы расторжения брака урегулированы в Гаагской конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов (1970).

Специальные правила расторжения браков установлены в международных двусторонних договорах РФ о правовой помощи (с Болгарией, Венгрией, Чехией):

• - развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги;
• - проживающие в одном государстве граждане другого государства могут возбудить дело о разводе в суде по месту жительства;
• - при расторжении брака применяется закон гражданства супругов;
• - если супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных стран, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого государства, и каждый суд будет применять свое собственное право.

Европейский парламент принял Регламент Совета (ЕС) № 1259/2010 о праве, применимом к вопросам о разводе и раздельному проживанию супругов по решению суда от 20 декабря 2010 г. (Рим III), который подлежит применению с 21 июня 2012 г. Регламент Рим III применяется в ситуациях, содержащих конфликт законов по вопросам, касающимся развода и раздельного проживания супругов. Рим III (как Рим I и Рим II) основан на принципе универсальности - применимым является не только право государства - члена ЕС, но и любой третьей страны.

Основное коллизионное правило Рим III (ст. 5) отражает гибкий подход к регулированию отношений развода и разлучения, предоставляя сторонам возможность выбора применимого права путем обоюдного согласия. Соглашение между сторонами в отношении выбора применимого права может быть заключено и изменено в любое время, но не позднее подачи иска в суд. В отношении формальной действительности такого соглашения установлено требование об обязательной письменной форме и наличии подписей сторон (ст. 7).

Автономия воли сторон при выборе применимого права существенно ограничена. Последствия применения выбранного сторонами права не должны противоречить нормам публичного порядка страны суда. Кроме того, применимое право можно выбрать только из установленного в Рим III перечня:

• - право совместного места жительства супругов на момент заключения такого соглашения;
• - право последнего совместного места жительства супругов, если один из них проживал в этой стране на момент заключения соглашения;
• - право страны гражданства любого из супругов на момент заключения соглашения;
• - право страны суда.

Статья 8 Рим III устанавливает иерархию коллизионных привязок (субсидиарное право первой, второй, третьей и четвертой степеней) для определения применимого правопорядка в отсутствии автономии воли сторон. Эта статья представляет собой сложную соподчиненную альтернативную коллизионную норму:

• 1) право совместного места жительства супругов на момент подачи искового заявления в суд. Если данное условие не выполняется, то применяется:
• 2) право последнего совместного места жительства супругов (при условии, что оно не перестало быть таковым раньше, чем за год до подачи заявления в суд) до тех пор, пока хотя бы один из супругов проживает на постоянной основе в этой стране на момент подачи искового заявления. Если данное условие не выполняется, то применяется:
• 3) право страны гражданства обоих супругов. Если данное условие не выполняется, то применяется:
• 4) право страны суда, где истребуется защита.

Если разводу предшествовало раздельное проживание супругов по решению суда, то к последующему разводу следует применять право, которое применялось к решению о раздельном проживании (при отсутствии соглашения о выборе применимого права отдельно к разводу) (ст. 9). Однако если право, выбранное сторонами к раздельному проживанию супругов, не предусматривает переход в состояние развода, то применяются коллизионные правила ст. 7 и 8.

Право страны суда применяется в случаях, когда выбранное сторонами право или субсидиарное право по ст. 8 не содержит положений о разводе или не предоставляет одному из супругов равного доступа к осуществлению своего права на развод или раздельное проживание по тендерному признаку.

В настоящее время в странах ЕС еще не сложилось единой судебной практики по вопросам выбора применимого права в сфере бракоразводных отношений. По-прежнему преобладают два диаметрально противоположных подхода. С одной стороны, это закон страны суда (Англия, Ирландия), с другой - личный закон одного из супругов (Германия, Франция, Испания). Одной из задач Рим III является достижение компромисса в коллизионном регулировании бракоразводных отношений. В итоге основным коллизионным правилом Рим III является право обычного совместного места жительства супругов (habitual residence).

Выбор применимого права в сфере бракоразводных отношений, исходя из критерия обычного места жительства сторон, является более гибким по сравнению с применением личного закона супруга. Это отвечает требованиям мобильности и свободы передвижения внутри ЕС. Кроме того, применение права обычного местожительства сторон позволит привести в соответствие нормы коллизионного права Рим III с процессуальными коллизионными нормами, которые содержатся в Брюссель II bis.

Обычное местожительство сторон - самый распространенный критерий определения компетентного правопорядка в МЧП ЕС, применяемый не только в семейных делах, в делах усыновления и установления опеки, но и по вопросам установления юрисдикции. Принято считать, что такой подход отражает тенденцию к мобильности передвижения сторон правоотношений.

Порядок расторжения браков, связанных с иностранным правопорядком, установлен в ст. 160 СК РФ, содержащей "цепочку" коллизионных норм. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т.е. закон суда. Законодательно закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов России, в российских судах или дипломатических и консульских представительствах. Расторжение любых браков за пределами Российской Федерации признается действительным в России при соблюдении права соответствующего иностранного государства. Основное требование - соблюдение предписаний иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков.

Согласно российскому законодательству расторжение брака производится либо в судебном порядке, либо в органах загса. В органах загса можно расторгнуть брак по взаимному согласию супругов, не имеющих общих несовершеннолетних детей, а также в некоторых других случаях, предусмотренных законом. При наличии несовершеннолетних детей или при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака необходимо обращаться в суд.

Расторжение брака между российскими и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также между иностранными гражданами на территории РФ происходит в соответствии с законодательством России (п. 1 ст. 160 СК РФ). В этих случаях применение права страны гражданства супругов-иностранцев не предусмотрено.

Согласно п. 2 ст. 160 СК РФ российский гражданин, проживающий за пределами территории России, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории России супругом независимо от его гражданства в суде РФ. Таким образом, возможно расторжение в российском суде брака российского гражданина с иностранцем, проживающим за границей. Введение этого правила в российское законодательство объясняется рядом причин, в частности тем, что в некоторых странах иностранцы лишены права обращаться в суд с иском о расторжении брака.

Российский суд рассматривает дела о расторжении брака гражданина РФ с иностранцем и в тех случаях, когда оба супруга проживают за границей. Кроме того, в российском суде возможно рассмотрение дела о разводе супругов - российских граждан и в тех случаях, когда они оба проживают за границей.

Суды рассматривают дела о расторжении брака при наличии иностранного элемента по тем же правилам, что и при расторжении браков между гражданами, проживающими в России. Обычно такие дела рассматриваются в присутствии обоих супругов.

В исключительных случаях суды могут рассматривать дела и в отсутствие в судебном заседании одного из супругов. Так, суд может по иску проживающего в России лица рассматривать дело о расторжении брака с иностранцем, проживающим за границей. Дело может быть рассмотрено в отсутствие ответчика-иностранца при условии, что будут обеспечены его процессуальные права. Ответчику направляются извещение о слушании дела и другие судебные документы. Это служит гарантией соблюдения прав иностранца, который может принять меры для защиты своих интересов.

При рассмотрении дел о расторжении брака суд применяет российское законодательство, если иное не вытекает из заключенных РФ с иностранными государствами международных договоров. Поскольку кроме случаев, предусмотренных международным договором, применение иностранного закона исключено, расторжение брака, произведенное в России, может быть не признано за рубежом.

Российское семейное законодательство, в отличие от законодательства большинства иностранных государств, не содержит каких-либо специальных норм, которые предусматривали бы строго определенные поводы и основания для развода. Брак расторгается, если судом будет установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи стали невозможными.

Специальные правила о расторжении брака содержатся в договорах о правовой помощи, заключенных Россией с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Польшей и другими странами. Эти договоры обычно устанавливают: 1) развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги; 2) если супруги проживают в другой стране, то они могут обращаться в суд этой страны. Следовательно, граждане упомянутых стран могут по своему усмотрению возбудить дело о разводе либо в суде на своей родине, либо в суде страны, где они проживают; 3) при расторжении брака применяется законодательство страны гражданства супругов; 4) в тех случаях, когда супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных государств, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого из договаривающихся государств, причем каждый суд будет применять законодательство своей страны.

Если в момент подачи заявления один из супругов является гражданином одной договаривающейся стороны, а второй - другой договаривающейся стороны, то условия расторжения брака определяются законодательством договаривающейся стороны, на территории которой они имеют местожительство, а по делам о расторжении брака в этом случае компетентен орган договаривающейся стороны, на территории которой супруги имеют местожительство.

Если один из супругов проживает на территории одной договаривающейся стороны, а второй на территории другой договаривающейся стороны, то применяется законодательство договаривающейся стороны, в органе которой рассматривается дело о расторжении брака.

Вопрос о расторжении брака между супругами, один из которых является гражданином РФ, может возникнуть за границей. Это возможно в случаях, когда оба супруга постоянно проживают в одной стране или когда один из супругов проживает в стране, где возбуждено дело о разводе.

Если брак между российским гражданином и иностранцем расторгнут за границей, возникает вопрос о признании действительности такого развода в России.

На практике возник также вопрос о признании в России совершенного за границей расторжения брака между российскими гражданами, проживающими за границей. Для таких граждан обращение в российский суд может быть связано с большими трудностями. Поэтому от граждан РФ, постоянно проживающих за границей, нельзя требовать, чтобы их брак расторгался только по правилам российского законодательства. Достаточно, чтобы развод был совершен в соответствии с законами страны их проживания.

Браки между российскими гражданами и браки российских граждан с иностранными гражданами (и лицами без гражданства) могут расторгаться за границей в компетентных органах иностранных государств. Общее правило, предусматривающее эту возможность, закреплено в СК РФ. Согласно п. 3 ст. 160 СК РФ расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенное за пределами территории России с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в РФ. Документы, выданные иностранцам в удостоверение развода, совершенного по законам соответствующих государств, признаются действительными в Российской Федерации.

В одних странах требуется государственная регистрация решения суда о расторжении брака, и только после такой регистрации брак считается прекращенным, и соответствующие лица вправе вступить в новый брак. По законодательству же большинства иностранных государств решение суда о расторжении брака является окончательным, и государственной регистрации расторжения брака не требуется (в США, например, суд выдает свидетельство о разводе). Отсюда следует, что в случае расторжения брака в этих государствах при повторном вступлении в брак российские органы загса не должны требовать от иностранных граждан свидетельство органов загса иностранных государств о расторжении брака.

В тех случаях, когда по российскому законодательству брак может быть расторгнут органами загса (наличие согласия супругов при отсутствии общих несовершеннолетних детей), за границей развод может быть оформлен и консулом. Это положение установлено п. 2 ст. 160 СК РФ, согласно которому в этих случаях «брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или консульских учреждениях Российской Федерации». В соответствии с п. 8 Положения о Консульском учреждении Российской Федерации, утвержденном Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г., консул осуществляет в пределах своей компетенции государственную регистрацию актов гражданского состояния.

Ряд консульских конвенций, заключенных с иностранными государствами, предусматривает, что консулы могут расторгать браки. Так, Консульская конвенция с США предусматривает право консулов производить расторжение браков при условии, что оба лица, расторгающие брак, являются гражданами представляемого консулом государства. Аналогичное правило содержится в конвенциях с Болгарией, Грецией и другими странами.

Другие же консульские конвенции предусматривают лишь регистрацию совершенного в стране пребывания консула расторжения брака, в частности произведенного судом, и ведение учета таких разводов. Согласно ст. 19 Консульской конвенции с Финляндией консулы имеют право вести учет совершенных согласно законодательству государства пребывания разводов, если по крайней мере одно из лиц, расторгающих брак, является гражданином представляемого консулом государства.

Российское законодательство устанавливает соответствующие правила в отношении признания расторжения браков между иностранными гражданами, совершенного за границей. Согласно п. 4 ст. 160 СК РФ расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории России «с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации».

Следовательно, в качестве условия такого признания закон ставит соблюдение законодательства соответствующего государства, с одной стороны, в отношении компетенции органа (т.е. о том, компетентен ли в данной стране принимать решение о расторжении брака суд или иной орган), а с другой стороны, в отношении соблюдения коллизионных норм семейного права данного государства. Так, если коллизионная норма предусматривала применение при расторжении брака российского законодательства, а оно не было применено, решение о расторжении брака может быть не признано.

До сих пор речь шла о признании в России самого факта расторжения брака, совершенного за границей по местным законам. Однако такое признание расторжения брака не всегда автоматически влечет за собой признание в РФ и последствий развода. Не могут, например, получить признания установленные в иностранном судебном решении такие последствия развода, как лишение стороны, «виновной» в расторжении брака, права вступления в новый брак, лишение ее права на воспитание детей и проч.

Минская конвенция 1993 г. (ст. 28, 29), Кишиневская конвенция 2002 г. (ст. 31, 32) исходят при решении вопросов о расторжении брака из следующих положений:

По делам о расторжении брака применяется законодательство страны, гражданами которой являются супруги в момент подачи заявления;

При разном гражданстве применяется законодательство страны, учреждение которой рассматривает дело о расторжении брака;

Рассматривать дела о расторжении браков компетентны учреждения стран, гражданами которых являются супруги в момент подачи заявления;

Если в момент подачи заявления оба супруга проживают на территории другого государства, то рассматривать дело о расторжении брака компетентны также и учреждения этой страны, т.е. супруги могут обращаться и в суд этой страны;

Если супруги являются гражданами различных государств, дело о разводе компетентны рассматривать учреждения страны, на территории которой проживают оба супруга;

Если супруги проживают на территории разных государств, рассматривать дела о расторжении брака компетентны учреждения обоих государств, на территории которых они проживают.

Если же оба супруга проживают на территории другого государства - участника Конвенции, компетентны по их выбору учреждения как государства, гражданами которого они являются, так и учреждения страны, где они проживают. Вопрос об их месте проживания решается в соответствии с национальным законодательством государства, учреждение которого устанавливает свою компетенцию.

Экономический суд СНГ пришел к выводу о том, что независимо от того, компетентный суд какого государства - участника Конвенции рассматривает дело о расторжении брака между супругами, являющимися гражданами одного государства, суд страны их гражданства или суд другого государства, где они проживают (п. 1 ст. 29 Конвенции), он обязан решать вопрос об условиях и порядке развода на основе законодательства о браке и семье этого государства, гражданами которого являются оба супруга, и ссылаться в своем решении на материально-правовую норму этой страны. Поэтому противоречат Конвенции случаи, когда подобные вопросы разрешаются на основании семейного законодательства государства, суд которого рассматривал дело.

Предыдущая

Одни государства позволяют расторжение брака в любой момент по желанию хотя бы одного из супругов, другие, наоборот требуют полного обоюдного согласия супругов, иначе в процесс вмешается судья, который будет устанавливать наличие или отсутствие семейных отношений. В Швеции, например, судья лишен права вмешиваться в развод. В Испании, позволяет супругам расторгнуть брак после подтверждении определенного периода сепарации – разлучения супругов.

Одним из оснований для расторжения брака является взаимное согласие супругов (Франция, Австрия).

Законодательство некоторых государств устанавливает ограничения на расторжение брака. Во Франции не возможно потребовать развод в течении первых шести месяцев брака. В германском законодательстве расторжение брака не допускается, если супруги имеют малолетних совместных детей, для которых распад семьи означал бы депрессию или мог бы повлечь психическое расстройство.

Иногда расторжению брака предшествует институт разлучения.

Решение о разлучении может быть принято по требованию одного из супругов. Легальными основаниями разлучения являются: необоснованное оставление семейного очага, супружеская неверность, оскорбительное или издевательское поведение.

Разлучение не прекращает брак, но прекращает некоторые личные правоотношения между супругами, при этом определяется место их проживания, место проживания детей, определяется режим имущества, приобретенного в период разлучения. Супруги, находящие в разлучении, не могут вступить в новый брак.

Расторжение брака или решение о разлучении супругов, принятое в одном государстве, признается на территории других государств. Конвенция о признании разводов и решений о раздельном жительстве супругов 1970 г.

Брак может быть расторгнут в суде или иных компетентных органах государства Расторжение брака может производиться по праву:

1) гражданства или места жительства каждого из супругов;

2) государств совместного проживания супругов, либо по последнему совместному месту жительству;

3) государства разводящихся супругов;

4) страны суда.

Во многих странах мира при расторжении брака применяется право страны, гражданами которой являются супруги, данный критерий, как правило, является главной коллизионной привязкой.

В некоторых государствах при расторжении применяется закон гражданства мужа. Например, в Египте развод, даваемый мужем жене, подчиняется закону гражданства мужа. В Объединенных Арабских Эмиратах талак (одностороннее внесудебное заявление мужа о разводе) регулируется законами государства, гражданином которого является муж

Семейный кодекс Российской Федерации дает право гражданину Российской Федерации, проживающему за пределами территории Российской Федерации, расторгнуть брак с проживающим за пределами территории Российской Федерации супругом, независимо от его гражданства в суде Российской Федерации.

25. Правовое положение международных организаций в МЧП.

Для МЧП имеет особое значение деление международных организаций на межправительственные и неправительственные. Однако неправительственные организации не обладают иммунитетом, так как создаются субъектами, не обладающими иммунитетом. При ненадлежащем исполнении своих обязательств по заключенным договорам они могут быть привлечены в качестве ответчика независимо от их желания. Они выступают как обыкновенные юридические лица, с той лишь разницей, что их право- и дееспособность определяется не правом конкретного государства, а их учредительными документами.

Учредительными документами определяется право- и дееспособность и межправительственных организаций. Как правило, там содержится норма о том, что организация является юридическим лицом (например, ст. 39 Устава МОТ). Даже если это прямо не закреплено, практика заключения этими организациями сделок позволяет сделать вывод о том, что они выступают в качестве юридических лиц.

Межправительственная организация не может быть привлечена к разбирательству в национальном суде в качестве ответчика; в отношении ее собственности не применяются меры принуждения по предварительному обеспечению иска, как и не применяются принудительные меры по обеспечению исполнения судебного решения. Имущество межправительственной организации, даже у третьих лиц, не может быть предметом виндикации, на него не может быть обращено взыскание.

Необходимо отметить, что ООН неоднократно высказывалась, что иммунитеты межправительственных организаций могут пониматься и применяться только как абсолютные; при этом также указывается их договорное происхождение и функциональный характер.

В науке международного частного права высказывается позиция, в соответствии с которой возможно наделение международных организаций ограниченным иммунитетом.

Международные иммунитеты межправительственной организации возникают, как правило, на договорной основе и предоставляются в силу функциональной необходимости. Межправительственные организации наделяются международными иммунитетами с целью создания такого статуса, при котором организация сможет беспрепятственно осуществлять свои полномочия международного характера, оставаясь независимой от действия национального права и судопроизводства отдельных государств.

Межправительственные организации вступают в международные частноправовые отношения, как для обеспечения своей деятельности, так и в случае, когда заключение различных договоров является одной из функций этой организации. Иногда межправительственные организации заявляют об отказе от своего международного иммунитета.

26. Коллизионные вопросы наследования в МЧП.

Наследование – это один из способов приобретения права собственности во всех правовых системах. Основными принципами наследственного права являются: свобода завещания и охрана интересов семьи.

К определению природы наследования в теории и практике существует два подхода:

1) в странах континентального права, в том числе в Российской Федерации, наследование понимается как разновидность универсального правопреемства, то есть наследник рассматривается как продолжатель юридической личности наследодателя. Таким образом, наследник при принятии наследства становится «абсолютным» носителем прав и обязанностей наследодателя.

2) в странах "общего права" наследование понимается как распределение имущества умершего между лицами, указанными в законе и (или) завещании.

Кроме того, можно выделить и такую особенность как переход права. В частности, в континентальном праве наследство переходит непосредственно к наследнику, в то время как в США и Великобритании имущество наследодателя сначала переходит по праву доверительной собственности к «личному представителю» умершего, который передает наследникам лишь часть, оставшуюся после расчетов с кредиторами.

Так, законодательство государств устанавливает различный порядок очередности при вступлении в наследство. Например, во Франции в основу классификации наследников по закону и определения последовательности призвания их к наследству положена система разрядов (ordres), разделяющая кровных родственников на группы в зависимости от их предполагаемой близости к наследодателю:

К первому разряду относятся нисходящие наследодателя – дети, внуки;

Ко второму – родители, а также его братья и сестры и их нисходящие родственники;

К третьей – прочие восходящие – дед, бабка, прадед и т.д.

К четвертому – прочие боковые родственники (кроме братьев и сестер) до шестой степени родства, то есть двоюродные братья и сестры, дяди и тети.

Поскольку в данные правоотношения отягощены иностранным элементом, то необходимо определить применимое к ним право. Как правило, используются три коллизионные привязки:

личный закон наследодателя (гражданства или местожительства);

закон места составления акта (завещания);

закон местонахождения вещи.

И законодательство, и международные договоры в качестве общей коллизионной нормы определяют личный закон наследодателя. В основном, отсылка к закону гражданства свойственна континентальной правовой системе, а применение места жительства - странам англосаксонской системы права. В тоже время, некоторые государства, не принадлежащие к последней, тем не менее, также применяют рассматриваемый принцип.

Одна из коллизий в наследовании связана с разделением вещей на движимые и недвижимые. Наследование движимых вещей определяется по личному закону наследодателя, наследование недвижимых вещей определяется по их местонахождению. Обращение к закону гражданства достаточно часто встречается не только в национальном законодательстве, но и в договорах о правовой помощи по гражданским семейным и уголовным делам. Например, такое положение закрепляется в договорах РФ с КНДР, Польшей, Болгарией и др. Однако достаточно большое количество договоров, устанавливающих в качестве применимого права закон последнего места жительства. Такое положение закреплено, например, в Кишеневской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Договоре между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1992 г.

27. Правовое положение физических лиц в МЧП.

В отношения, регулируемые нормами международного частного права, вступают физические лица, к которым относятся как граждане своего государства, так и иностранцы. Следует учитывать, что под термином «иностранное лицо» может пониматься не только иностранное физическое лицо, т.е. гражданин иностранного государства, но и апатрид (лицо без гражданства), иностранный предприниматель, иностранное юридическое лицо, иностранный автор и т.п. Кроме того, под термином «иностранец», как правило, понимаются граждане иностранного государства и лица без гражданства.

На иностранных граждан, находящихся вне пределов территории своего государства распространяется два правопорядка. Во-первых , это правопорядок государства, гражданином которого лицо является, а, во-вторых , юрисдикция государства, на территории которого лицо находится.

Правовое положение физических лиц как субъектов МЧП определяется как в национальном законодательстве каждого государства, так и в международных договорах. Национальное законодательство представлено в виде законов о правовом статусе иностранных граждан, а также комплекса коллизионных и материальных норм, регулирующих их право- и дееспособность.

Основу правового статуса составляет правовой режим иностранцев, закрепленный во внутреннем законодательстве и международных актах. Правовой режим – это особый порядок правового регулирования, выражающийся в определенном сочетании юридических средств и создающих желаемое социальное состояние и конкретную степень благоприятности либо неблагоприятности для удовлетворения интересов субъектов права. Правовой режим – это, как правило, специфический вид правового регулирования, выраженный в своеобразном комплексе правовых обязываний и правовых ограничений.

В зависимости от политических, экономических и социальных факторов государства могут устанавливать как общие, так и специальные правовые режимы для пребывания иностранных граждан. На территории одного государства одновременно могут действовать несколько правовых режимов.

Одним из наиболее распространенных видов режимов является национальный правовой режим , означающий, что юридическим и физическим лицам одного договаривающегося государства предоставляются на территории другого договаривающегося государства такие же права, льготы и привилегии (за некоторыми изъятиями), какие предоставляются его собственным юридическим и физическим лицам. Этот режим устанавливается национальным законодательством (например, ст. 62 Конституции РФ, ст. 4 ФЗ РФ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», Французский гражданский кодекс).

Положения некоторых международных договоров могут предусматривать и предоставление иных режимов. В частности, режим наибольшего благоприятствования, предусматривается в таких международных договорах как ГАТТ, ГАТС, ТРИПС, Соглашение о торговых отношениях между СССР и США от 01.06.90 г. Данный правовой режим предполагает принцип международных отношений, в силу которого договаривающиеся государства на взаимной основе предоставляют друг другу правовой режим, преимущества и льготы, которыми пользуются или будут пользоваться в дальнейшем на их территории представители любого третьего государства (то есть и такого государства, которому предоставлены в этом наиболее благоприятные условия).

В литературе можно также встретить упоминание и об иных видах правовых режимов. Например, специальный (преференциальный) режим, который предполагает наличие некоторых преференциальных прав у одних иностранных граждан по сравнению с другими иностранными гражданами, но не по отношению к собственным гражданам.

Нормы о правах иностранцев содержатся в различных международных договорах, заключенных РФ с другими странами (торговых договорах, консуль­ских конвенциях, договорах о правовой помощи, по вопросам налогообложения и т. д.). В этих договорах закрепляется предоставление нацио­нального режима либо режима наибольшего благоприятствования. Так, например, по Соглашению между РФ и Республикой Польша о торго­вле и экономическом сотрудничестве 1993 г. гражданам договаривающихся государств предоставляется режим наибольшего благоприятствования в торговых отношениях. Предоставление национального режима предусмотре­но договором между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите капиталовложений 1992 г.

Правосубъектность физических и юридических лиц чаще всего выражается в их правоспособности и дееспособности. Правоспособность гражданина начинается с момента его рождения и заканчивается его смертью. Приобретение дееспособности связывается с достижением определенного возраста. Правоспособность иностранных граждан определяется их личным законом. На территории РФ они пользуются гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами.

Законодательство различных стран по-разному определяет условия, при которых лица становятся дееспособными. Во Франции совершеннолетие наступает в 18 лет; в Германии оно наступает в день окончания 18-го года жизни; в Англии же напро­тив, человек становится совершеннолетним с первого дня, когда ему исполнится 18 лет. В Швейцарии этот возраст наступает в 20 лет, а в США в зависимости от штата колеблется от 18 до 21 года.

По общему правилу гражданская дееспособность иностранного физического лица определяется по его личному закону, который чаще всего понимается как закон гражданства (ст. 7 Вводного закона 1896 г. к Гражданскому уложению Германии, ст. 8 Закона Турции 1982 г. «О международном частном праве и процессе», ст. 28 Ордонанса Мадагаскара 1962 г. «Относительно общих положений внутреннего права и международного частного права», ст. 1017 Кодекса Буркина-Фасо 1989 г. О лицах и семье, ст. 12 Федерального закона Австрии 1978 г. «О международном частном праве», §10 Указа Венгрии 1979 г. «О международном частном праве», ст. 1094 Особенной части Гражданского кодекса Республики Казахстан 1999 г., ст. 1265 Гражданского Кодекса Республики Армения 1998 г., ст. 1104 Гражданского Кодекса 1998 г. Республики Беларусь, ст. 1178 ч.2 Гражданского кодекса 1998 г. Кыргызской Республики).

Наряду с законом гражданства при определении применимого права при установлении дееспособности лиц применяется и закон места жительства (закон домицилия), например, ст. 16 Закона Венесуеэлы 1998 г. «О международном частном праве» ст. 12 Закона Республики Эстония 2002 г. «О международном частном праве».

Закон домицилия является основным при определении применимого права для установления личного статуса бипатридов и апатридов (ст. 5 Вводного закона Германии 1896 г. к Гражданскому уложению, ст. 10 Закона Лихтенштейна 1996 г. «О международном частном праве», §11 Указа Венгрии 1979 г. «О международном частном праве». Также есть свои исключения, например, ст. 4 Закона Турции 1982 г. «О международном частном праве и процессе», наряду с уже указанными положениями, предусматривает для лиц без гражданства при отсутствии обычного места пребывания определение применения права страны, в которой находится лицо на момент возбуждения дела в суд.

Таким образом, основными критериями определения личного закона для иностранцев является их гражданство, а для лиц без гражданства или с несколькими гражданствами - их место жительства. Помимо коллизионных норм национального права данные критерии закреплены в различных договорах о правовой помощи.

В российском законодательстве коллизионные нормы, регулирующие правосубъектность иностранных лиц содержатся в ч.3 ГК РФ. Ст. 1196 ГК РФ устанавливает, что гражданская правоспособность и дееспособность физического лица определяется в РФ его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. В целом ст. 1197 ГК РФ воспроизводит общеизвестные правила определения дееспособности физических лиц. В качестве общего критерия определения личного закона физического лица является его гражданство, т.е. правовая связь физического лица с определенным государством.

Исходя из положений п. 1,2 ст. 1195 ГК РФ, личный закон физического лица - это право страны, гражданином которого это лицо является (закон гражданства). Либо отношения подпадают под действие норм права той страны, на территории которой гражданин постоянно или преимущественно проживает (закон домилиция – п. 3-6 ст. 1195 ГК РФ).

Из общего правила определения дееспособности физического лица в соответствии с его личным законом есть несколько исключений, предусмотренных в других статьях ГК РФ: способность лица нести ответственность за причиненный вред определяется статутом обязательства (деликта) из причинения вреда (ст. 1219, ст. 1220 ГК РФ), способность лица к составлению и отмене завещания определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта (ст. 1224 ГК РФ). В качестве особого исключения из общего правила определения гражданской дееспособности физического лица ГК РФ предусматривает случаи применения права места совершения сделки, если физическое лицо не обладает гражданской дееспособностью по своему личному закону.

28. Признание и исполнение решений международного коммерческого арбитража.

Одно из преимуществ МКА – наличие разработанной на национальном и международном уровнях системы признания и принудительного исполнения арбитражных решений, вынесенных на территории иностранного государства. Основа этой системы заложена в Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.

Нью-Йоркская конвенция закрепляет принцип признания письменных арбитражных соглашений. Каждое государство-участник обязано признавать иностранные арбитражные решения и приводить их в исполнение на своей территории в соответствии со своим процессуальным правом. Территориальный критерий является основой для определения арбитражного решения как иностранного. Это положение в равной мере относится ко всем видам арбитражей. Дополнительный критерий : под понятие «иностранные» подпадают и те решения, которые не считаются внутренними в государстве места их исполнения. Сфера применения Конвенции – только иностранные арбитражные решения.

Установлено право каждого государства на оговорку, что оно ограничивает применение Конвенции только спорами, вытекающими из торговых контрактов.

Признание арбитражных решений возможно только при наличии письменного арбитражного соглашения. Государства признают и исполняют иностранные арбитражные решения в соответствии со своим национальным правом. Принудительное исполнение арбитражных решений требует дополнительной процедуры, заинтересованная сторона должна предоставить соответствующее ходатайство, оформленное надлежащим образом.

Конвенция закрепляет исчерпывающий перечень оснований для отказа в признании и исполнении арбитражных решений:

основания отказа по просьбе стороны, против которой вынесено решение: одна из сторон недееспособна по своему личному закону;

арбитражное соглашение недействительно по закону, которому стороны его подчинили, либо закону государства места вынесения решения;

отсутствие надлежащего уведомления стороны о времени и месте арбитражного разбирательства;

арбитраж вышел за пределы своей компетенции;

нарушения арбитражной процедуры.

Бремя доказывания наличия оснований для отказа в исполнении лежит на заинтересованной стороне.

основания отказа со стороны компетентных органов государства места исполнения решения:

объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону государства, где испрашивается признание и исполнение;

признание решения и приведение его в исполнение противоречат публичному порядку этого государства.

В Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. нет специальных правил о признании и исполнении иностранных арбитражных решений, но предусмотрена возможность объявить арбитражное решение недействительным либо в государстве места вынесения решения, либо в государстве, по закону которого вынесено решение.

По законодательству РФ (ГПК, АПК) порядок исполнения решений иностранных судов и арбитражей определяется международными договорами РФ. Условия исполнения решений:

наличие договорной взаимности – необходимо существование международного договора о взаимном исполнении решений, устанавливающего конкретные условия такого исполнения;

неистечение 3-летнего срока давности для предъявления решения к исполнению.

29. Коллизионные вопросы права собственности.

Основным критерием классификации является деление имущества на движимые и недвижимые объекты. Недвижимые вещи находятся в одном и том же месте, обладают индивидуальными признаками и являются незаменимыми, тогда как движимые переместимы и в большинстве случаев заменимы другими однородными вещами.

Помимо деления имущества на движимое и недвижимое, можно встретить и другие классификации. Например, в Великобритании выделяют такие разновидности как реальное (real property) и персональное (personal property) имущество. Основой такой классификации выступают различные формы исковой защиты:

Real property – иск о восстановлении владения;

Personal property – иск, направленный на получение денежной компенсации.

Необходимо отметить, что одним из наиболее важных коллизионных вопросов является разграничение движимого и недвижимого имущества. Если проанализировать гражданское законодательство, то можно установить, что к объектам недвижимого имущества относят самые разнообразные.

Законодательство некоторых государств выделяет три вида недвижимого имущества:

Недвижимость по своей природе:

Земель­ные участки и строения; неснятые урожай и плоды (Франция, Великобритания, Квебек).

Германское граж­данское уложение 1896 г. оперирует исключительно категориями «движимость» и «земельный учас­ток». Земельный участок складывается из су­щественных составных частей, каждая из которых не может быть обособленным, самостоятельным объектом прав. Среди этих составных частей можно выделить три группы объектов:

Собственно «земля» - почвенный слой, не­дра и «воздушный столб»;

Строения и продукты земли, включая расте­ния;

Права, связанные с правом собственности на земельный участок, например, сервитут, и наслед­ственное право застройки.

Недвижимость по назначению:

Земледель­ческие орудия, удобрения, промыш­ленное оборудование и другие предметы, находящиеся на земельном участке и необходимые для его обслуживания и эксплуатации, а также все предметы, присоединенные к недвижимости таким образом, что их отделение невозможно без повреждения или ухудшения части последней (Франция, Ведикобритания).

Законодательство Квебека также относит подобные объекты к данному виду имущества, однако формулирует несколько иначе:

Движимости, если они потеряли свою индивидуальность, являясь неотъемлемой частью недвижимости, и обеспечи­вают полезность последней (ст. 901 ГКК);

Движимости, если они являются отделенными от недвижимости неотъемлемыми частями, если они предназначены для последующего присоединения к ней движимости, (ст. 902 ГКК);

Движимости, постоянно физически соеди­ненные с недвижимостью, - в любом случае, коль скоро они реально находятся в таком состоянии (ст. 903 ГК). Например, картины на стенах здания, покуда они не сняты.

Германское гражданское уложение относит к недвижимости по назначению: промышленный инвентарь (мельницы, кузницы, пивоварни, станки, другие машины, предназначенные для производства и т. д.) и сельскохозяйственные средства производ­ства (орудия, скот, удобрения и т. п.).

Недвижимые права и иски:

Узуфрукт на недвижимость, земельные повинности, сервитуты, иски, имеющие своим предметом возвращение не­движимого имущества (ФГК, законодательство Великобритании).

Иски, направлен­ные как на отстаивание этих прав, так и на приоб­ретение владения недвижимостью из любого осно­вания (ГК Квебека).

ГГУ, например, допускает возведение строений на чужой земле для осуществления сервитута. Однако в этом случае оно не будет являться существенной составной час­тью земельного участка. Такое строение можно рассматри­вать, скорее, как принадлежность сервитута.

Швейцарское гражданское уложение кроме сервитута относит к данному виду еще и поземельные долги, и залоговые права.

Гражданский кодекс Мексики 1928 г. содержит огромный перечень имущества, являю­щегося недвижимостью, в который среди прочего входят: голубятни, пасеки, пруды с рыбами; ста­туи, барельефы и картины (при намерении посто­янно содержать их в составе недвижимости); семе­на, предназначенные для посева; подвижной со­став на железных дорогах; плотины; плавучие со­оружения, предназначенные для нахождения в оп­ределенном месте водоема (ст. 750).

Гражданский кодекс Бразилии 1916 г. включает в себя, пожалуй, самые загадочные предписания на рассматриваемую тему. Он считает недвижимо­стью государственные кредитные билеты, обреме­ненные условием об их неотчуждаемости, и право на открытое наследство (ст. 44).

Также следует отметить, что законодательство некоторых государств предусматривает также разновидности и движимого имущества. Например, в Великобритании в отношениях с иностранным элементом движимо имущество подразделяется на реальные движимости (chattels real) и персональные движимости (shattels personal). К первому относится, например, аренда. Персональные же движимости делятся на вещи во владении (choses in possesion) и вещи в требовании (choses in action). Вещи во владении – это движимое имущество, а вещи в требовании – денежные требования, права промышленной собственности и т.п.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что так или иначе имущество подразделяется на виды и имеет принадлежность к движимому или недвижимому. Как правило, правовой статус движимого имущества определяется либо личным законом собственника (lex patriaе, lex domicili), либо законом места нахождения такого имущества (lex situs). Для недвижимого имущества применяется привязка места его нахождения (lex rei sitae).

В РФ общей коллизионной нормой, определяющей статус собственности, является закон ее места нахождения, исключение сделано для воздушных и морских судов, судов внутреннего плавания и космических объектов, к которым применяется право места их государственной регистрации.

30. Защита прав и интересов детей в МЧП. Международное усыновление.

Правоотношения между родителями и детьми определяются различными коллизионными нормами:

Законом совместного места жительства семьи;

Личным законом ребенка;

Личным законом обоих либо одного из родителей.

Происхождение ребенка устанавливается добровольно по совместному заявлению родителей или принудительно по заявлению одного из них.

Ребенок по рождению может получить гражданство либо по принципу крови (например, РФ), либо по принципу почвы (например, Великобритания, США). Если ребенок может приобрести несколько гражданств, то его гражданство определяется по соглашению родителей.

Изменение гражданства родителей обычно влечет за собой изменение гражданства ребенка. В некоторых странах ребенок следует за гражданством отца, а в некоторых – за гражданством матери.

Неимущественные отношения – это отношения по поводу воспитания ребенка. Имущественные отношения в основном складываются из обязанностей родителей содержать своих несовершеннолетних детей. Отказ родителя выполнять эту обязанность влечет за собой взыскание с него алиментов.

Двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам закрепляют основной коллизионный принцип, в соответствии с которым данные правоотношения определяются по законодательству страны совместного места жительства, при отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

Обычно лицо, претендующее на алименты (ребенок или родитель), подает соответствующее заявление в компетентный орган, который выносит решение

Введение

Основные проблемы брачно-семейных отношений с иностранным элементом

1 Заключение браков в международном частном праве

2 Расторжение браков в международном частном праве

Заключение

Введение

Международные частные право (МЧП) в широком смысле слова - представляет собой совокупность норм, регулирующих любые международные отношения частноправового характера (гражданские, семейные, валютные, процессуальные). Частноправовые отношения - это отношения, которые базируются на принципах юридического равенства, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности и субъектами которых являются физические и юридические лица.

Традиционно предметом регулирования МЧП считаются частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом. В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 ГК РФ («… с участием граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей…»). Таким образом, предмет МЧП - это отношения, связанные с правопорядком двух и более государств и возникающие между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных прав.

Основное предназначение МЧП - регулирование отношений между частными субъектами, подчиненными законам различных государств, устранение коллизий между разнонациональными законами. Такая цель порождает главную специфику МЧП - узаконить и упорядочить применение в пределах национальной правовой системы норм права других государств.

Брачно-семейные отношения в МЧП - это вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определения режима имущества между супругами, алиментных обязательств, усыновления, опеки и попечительства и связанные с ними другие вопросы. В последние годы возросло значение многосторонних и двусторонних договоров, содержащих коллизионные нормы в этих областях.

На регулирование семейных отношений большое влияние оказывают национальные особенности и традиции. В одних странах имеются ограничения для женщин, вступающих в брак: они могут вступать в брак только по истечении определенного периода времени после развода и смерти мужа, в других странах такие ограничения не установлены. Имеются страны, в которых установлены ограничения или особые условия для вступления в брак их граждан с иностранцами.

Коллизионные нормы семейного права разных стран отличаются большим разнообразием. Брачная правоспособность, т.е. само право вступать в брак, отсутствие препятствий для вступления в брак - все это определяется в ряде государств личным законом каждого из супругов. Так, в случае расторжения брака между супругами различного государства в ряде стран применяется законодательство страны гражданства мужа. Брак, заключенный в одном государстве в соответствии с законом места его заключения, может быть не признан в другом государстве, что порождает «хромающие» браки, признаваемые в одном государстве и не признаваемые в другом. В ряде государств, признается институт обручения, причем в отдельных странах определяется - какое право подлежит применению к помолвке и к последствиям нарушения помолвки.

Что же касается регулирования коллизионных вопросов, то в одних странах такие нормы включены в законы о международном частном праве, в других - в семейные или гражданские кодексы. Во многих странах отсутствует семейное право, как самостоятельная отрасль права, и семейные право отношения регулируются гражданским законодательством (ФРГ, Швейцария, Франция). В большинстве современных государств семейное право отделено от гражданского, кодифицировано и представляет собой самостоятельную отрасль права (РФ, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки).

Цель данной работы: всестороннее изучение коллизионных вопросов заключения и расторжения брака в международном частном праве.

Работа включает введение, основную часть, заключение и список литературы.

1. Основные проблемы брачно-семейных отношений с иностранным элементом

Семейные отношения с иностранным элементом являются составной частью международных гражданских правоотношений. Иностранный элемент в брачно-семейных отношениях может проявляться во всех его вариантах. В законодательстве некоторых государств особо выделяются «иностранные» (между иностранцами) и «смешанные» (между иностранцами и собственными гражданами) браки.

В Российской Федерации международный характер отношений проявляется тогда, когда иностранное лицо заключает брак на территории РФ или, когда отношения между российскими гражданами складываются за пределами России. Например, у супругов - российских граждан на территории иностранного государства родился ребенок, гражданином какого государства он будет и как будут регулироваться его имущественные права? Устанавливая международный характер отношений достаточно, чтобы в правоотношении присутствовал любой иностранный элемент - субъект, объект или юридический факт.

К семейно-брачным отношениям в международном частном праве относятся:

вопросы заключения и расторжения брака;

признание брака недействительным;

права и обязанности супругов;

определение режима имущества супругов;

правоотношения между родителями и детьми;

вопросы алиментных обязательств;

формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей (опеки, попечительства, усыновления).

Особенностью правового регулирования семейно-брачных отношений в МЧП является наличие в каждом государстве правовых норм, основанных на местных и национальных традициях и обычаях, исторических, моральных и религиозных нормах, а потому семейное право разных стран принципиально отличается и практически не поддается унификации. Все это вызывает серьезные коллизии законов в области брачно-семейного права. Например, в одних странах (Россия, Франция, Германия) признаются браки, заключенные только в государственных органах. В других странах (Великобритания, Австралия) признаются как гражданские браки, так и браки, заключенные в церкви. Именно это обстоятельство и является препятствием унификации коллизионных и материальных норм в семейном праве, и вызывает серьезные коллизии законов в области брачно-семейного права.

Коллизии в правовом регулировании семейно-брачных отношений проявляются даже в государствах с одинаковой религией и правовыми системами. Различия проявляются практически во всех институтах семейного права. Например, в законодательстве большинства государств предусмотрены нормы, определяющие материальные условия для лиц, вступающих в брак, однако содержание этих условий в законодательстве каждого государства имеет свои особенности.

В российском законодательстве условиями для заключения брака являются взаимное согласие мужчины и женщины и достижение ими брачного возраста, который по общему правилу устанавливается с 18 лет. В других государствах может быть установлен более низкий или более высокий возрастной ценз, при этом определяемый индивидуально для женщин и мужчин.

Соблюдение материальных условий обеспечивает в будущем действительность браков, и каждое государство следит за выполнением его гражданами установленных правовых норм. Например, при регистрации брака между гражданкой Франции и гражданином РФ гражданка Франции, не достигшая 21 года, должна получить согласие родителей (как того требует французское законодательство), а для гражданина России в СК РФ такое требование не предусмотрено. Другой пример: законодательство РФ не предусматривает при расторжении брака предварительной сепарации супругов, и брак по их взаимному согласию может быть расторгнут немедленно. В Великобритании для получении развода необходимо раздельное проживание супругов в течение 2 лет.

Отсутствие единообразно применяемых материальных условий вступления в брак порождает в последующем «хромающие браки», т.е. браки, признаваемые в одном государстве и не признаваемые в другом.

Таким образом, раздел международного частного права, посвященный вопросам семейных отношений, чрезвычайно сложен, что определяется зачастую взаимоисключающими различиями правовых норм различных государств в этой области. Например, правовая дискриминация женщин в браке, о разных брачных возрастах, расовых, национальных ограничениях и запретах, допущении полигамии. Существуют серьезные коллизионные проблемы (форма заключения, условия брака, правоотношения в браке, имущественные и неимущественные права, отношения с детьми, усыновление), существуют и материально-правовые и процессуальные вопросы - работа консульств, судов, специализированных органов (ЗАГС, опеки и попечительства).

Попытки унификации брачно-семейных отношений с иностранным элементом предпринимаются с начала XX в. На универсальном уровне разработан целый комплекс (около 50) Гаагских конвенций по вопросам семейного права. Однако, их основной недостаток - ограниченный круг участников. В Российской Федерации кодификация правовых норм, относящихся к брачно-семейным отношениям с участием иностранцев произведена в Семейном кодексе РФ (СК РФ) (раздел VII). К таким отношениям возможно применение как российского, так и иностранного права, что подчеркивает прогрессивные тенденции в развитии российского права.

В случае решения коллизионного вопроса в пользу иностранного права определен порядок установления содержания иностранного семейного права (ст. 166 СК РФ). Это будет обязанностью суда и иных компетентных органов РФ. Содержание иностранного семейного права устанавливается с учетом его официального толкования, практики применения и доктрины в соответсᴛʙующем иностранном государстве. СК РФ содержит оговорку о публичном порядке (ст. 167), согласно кᴏᴛᴏᴩой нормы иностранного семейного права не применяются, если их применение противоречит основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В подобных случаях применяются нормы российского права.

Таким образом, в международном частном праве - область семейных отношений в наименьшей степени подверглась унификации в силу того, что эти отношения наиболее тесным образом связаны с историческими и религиозными особенностями развития, национальными и культурными традициями народа каждого государства. При регулировании семейных отношений с иностранным элементом преобладает коллизионный метод. Унификация коллизионных норм проводится на региональном и двустороннем уровнях. Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи: форма и условия заключения брака; расовые и религиозные ограничения; запреты на браки с иностранцами; необходимость разрешения (дипломатического, родителей или опекунов) для вступления в брак; личный закон (главенство) мужа; заключение брака по доверенности и через представителя; полигамия и моногамия; однополые браки; юридическая ответственность за отказ вступления в обещанный брак; «хромающие браки» (браки, порождающие юридические последствия в одном государстве и считающиеся недействительными, и не порождающими их в другом) и др.

Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака в международном частном праве

брачный семейный международный право

Основное содержание международного частного права сводится к коллизионной проблеме и ее решению. Поэтому коллизионные нормы, с помощью которых главным образом решается такая проблема, являются центральным институтом этой правовой отрасли. Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному гражданскому правоотношению, осложненному иностранным элементом.

В круг коллизионных вопросов брака и семьи с иностранным элементом входят: снования возникновения, изменения и прекращения супружеских отношений.

2.1 Заключение браков в международном частном праве

В нашей стране брак - это моногамный союз мужчины и женщины, легализованный посредством его оформления в органах загса. Но мировой практике известны и иные модификации брачных отношений: полигамные союзы (в них не два, а более брачных партнеров), однополые браки и др. В зависимости от порядка легализации брака выделяют светскую (регистрация или иная государственная легализация брака), религиозную, альтернативную (светскую или религиозную, по выбору брачующихся) формы и фактический брак. Поэтому порядок заключения брака и его основные формы в разных странах определяются принципиально по-разному:

только гражданская форма брака (Российская Федерация, Швейцария, ФРГ, Япония);

только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США);

альтернативно та или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия);

одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии).

Определенные гражданско-правовые последствия порождает и не узаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака.

Условия заключения брака в национальных законах также принципиально различны, но можно выделить и общие черты:

достижение брачного возраста;

ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака;

запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными;

запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами;

необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты.

Так, законодательством Португалии установлен брачный возраст в 16 лет для мужчины и женщины, а также обязательное наличие согласия их родителей, если вступающие в брак лица не достигли 21 года. Во Франции и Швейцарии брачный возраст для мужчины и женщины различный: 18 и 16 лет, 20 и 18 лет соответственно. В России вступать в брак можно по достижении возраста 18 лет, и согласие родителей на это не требуется.

Различаются и другие условия заключения брака: в Болгарии, Великобритании и половине штатов США запрещены браки между родственниками по нисходящей и восходящей линии вплоть до четвертой степени родства, во Франции и Италии - браки между дядями и племянницами, тетями и племянниками. В большинстве стран (за исключением Чехии, отдельных штатов США) свойство по прямой линии рассматривается в качестве запрета к браку.

В ряде стран допускаются браки с ограниченно дееспособными лицами. Так, в Чехии гражданин с ограниченной дееспособностью может вступать в брак с разрешения суда. В Великобритании, Франции, Швейцарии и большинстве штатов США запрещено вступать в брак душевнобольным, больным некоторыми видами венерических болезней.

Обязательное условие для заключения брака в Великобритании, Италии, Франции, Швейцарии и некоторых штатах США - публичное оглашение предстоящего брака. В США и Великобритании оно может быть заменено разрешением на брак, для получения которого вступающие в брак лица под присягой заявляют об отсутствии предусмотренных законом препятствий к его заключению.

В России, ФРГ, Франции, Швейцарии, Венгрии, Японии юридическую силу имеет только светская форма брака, в Иране, Ираке и Египте - только религиозная форма, а в ряде стран (Великобритании, Дании, Италии, Испании, Канаде, Польше, Чехии) - и та, и другая, но с обязательным внесением записи о совершенном браке в книгу записей актов гражданского состояния. В некоторых штатах США, где действуют нормы общего права, брак удостоверяется письменным соглашением сторон, заверенным адвокатом, имеющим лицензию на ведение адвокатской практики. Последующая регистрация таких браков в едином государственном реестре не требуется. В некоторых странах (например, Эквадоре) юридическую силу имеют и фактические брачные отношения.

Коллизионные нормы, регламентирующие порядок заключения брака с участием иностранного элемента, могут содержаться как во внутреннем законодательстве, так и международных договорах. В частности, в договорах о правовой помощи чаще всего предусматриваются, что условия заключения брака для каждого из вступающих в брак определяются по закону его гражданства (lex patriae), препятствия к заключению брака и форма брака - по lex loci celebrationis, т. е. по праву места регистрации (оформления) брака (ст. 24 Договора РФ с Египтом, ст. 24 Договора РФ с Польшей, ст. 26 Договора РФ с Ираном, ст. 21 Договора РФ с Кубой и др.).

Но встречаются и иные указания относительно права, применимого при заключении брака. Так, в соответствии со ст. 22 Договора РФ о правовой помощи с Финляндией форма брака определяется законодательством места его регистрации, условия вступления в брак - правом той стороны, на территории которой заключается брак, но для этого хотя бы один из вступающих в брак должен либо быть гражданином страны регистрации брака или проживать в ней (при отсутствии данного условия применяются коллизионные нормы места оформления брака).

Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом - это большое количество «хромающих» браков. Например, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге.

Коллизионно-правовое регулирование семейно-брачных отношений международного характера в Российской Федерации осуществляется в первую очередь Семейным кодексом РФ (СК РФ). Он содержит основные формулы прикрепления, известные законодательству большинства государств, такие как закон гражданства и закон места жительства супругов, которые в первую очередь применяются при заключении и расторжении браков.

При заключении брака как на территории России, так и за ее пределами иностранный элемент может присутствовать в двух случаях: при заключении брака между иностранными гражданами на территории России («иностранный брак») и между лицами, одно из которых имеет российское гражданство, а другое - гражданство иностранного государства (смешанный брак).

Аналогичная ситуация возможна и при регистрации брака на территории иностранного государства. В этих случаях необходимо определить применимое право, с помощью которого регулируется порядок, форма и материальные условия заключения брака.

Порядок и форма заключения брака по общему правилу относятся к публично-правовым отношениям и поэтому определяются каждым государством самостоятельно путем принятия соответствующих законов.

При заключении смешанных и иностранных браков на территории России их порядок и форма подчиняются российскому законодательству. Статья 156 СК РФ содержит несколько коллизионных правил относительно оформления брака на территории нашей страны:

) форма брака и порядок его заключения, препятствия к вступлению в брачный союз определяются российским законодательством. Это значит, что брак должен заключаться в органах записи актов гражданского состояния. Браки, совершенные в России по религиозным обрядам, а также по обрядам на основе обычаев, не порождают правовых последствий.

) условия заключения брака зависят от гражданства жениха и невесты: для граждан РФ (даже при наличии одновременно других гражданств) - всегда по российскому праву, для иностранных граждан - по их lex patriae, для бипатридов предоставлено право выбора применимого законодательства по одному из их гражданств.

Для обоих лиц, вступающих в брак, имеет значение соблюдение требований российского законодательства о препятствиях при заключении брака. Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки - условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов и необходимо учитывать положения российского права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак. Например, при заключении брака российского гражданина с гражданкой Франции в отношении российского гражданина должны соблюдаться требования ст.ст. 12-15 СК РФ, а в отношении гражданки Франции - требования Французского Гражданского кодекса о брачном возрасте. Следовательно, при заключении брака на территории РФ иностранные граждане не связаны необходимостью достижения брачного возраста в 18 лет, предусмотренного ст. 12 СК РФ.

В законодательстве многих государств установлена необходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностранцем (Венгрия, Индия, Иран, Италия, Норвегия, Польша, Швеция).

Российским законодательством государственная регистрация заключения брака производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак, как правило, по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы записи актов гражданского состояния. Государственная регистрация заключения брака производится в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния.

Если лицо имеет двойное гражданство, одно из которых российское, то к условиям заключения брака будет применяться российское законодательство. Если же лицо является гражданином двух иностранных государств, то условия заключения брака будут определяться законодательством одного из государств гражданства по выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК РФ). Что касается лиц без гражданства, то условия заключения брака определяются законодательством той страны, на территории которого эти лица имеют постоянное место жительства (п. 4 ст. 156 СК РФ). Таким образом, установлена «цепочка» коллизионных норм, по-разному регулирующих порядок заключения брака для разных категорий физических лиц.

Для иностранцев - граждан одного государства возможно заключение брака в соответствующем дипломатическом представительстве или консульском учреждении. Специальная форма заключения браков - консульские браки, - предусмотрена в законодательстве практически всех стран. Российские граждане также вправе регистрировать брак не только в РФ, но и на территории иностранных государств. Браки между иностранцами, заключенные в консульских и дипломатических представительствах иностранных государств на территории Российской Федерации, признаются действительными на условиях взаимности (ст. 157 СК РФ). То есть, например, брак французов, оформленный у своего консула на территории РФ, будет признан только в случае, если во Франции признаются аналогичные браки (т. е. «консульские браки») россиян.

В связи с некоторыми специфическими тенденциями развития семейного права за границей (Нидерланды, Великобритания, ФРГ, Дания, США) возникает проблема признания на территории России однополых браков, а также возможность заключения таких браков в РФ.

Новеллой в российском законодательстве является коллизионная норма о недействительности брака. Она закреплена в ст. 159 СК РФ, которая предусматривает, что недействительность брака определяется в строгой зависимости от того, законодательство какого государства (РФ или иностранного) было применено при заключении брака.

2.2 Расторжение браков в международном частном праве

Что касается расторжения брака, то современное законодательство большинства стран предусматривает как судебный, так и несудебный порядок.

Порядок расторжения иностранных и смешанных браков определен в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признается расторжение брака, произведенное за границей. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода - закон места расторжения брака. На международном универсальном уровне эти вопросы регулируются в Гаагской Конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.

Расторжение смешанных (интернациональных) браков и браков иностранцев на территории РФ производится в соответствии с СК РФ. Специальные правила расторжения браков установлены в двусторонних договорах Российской Федерации о правовой помощи (с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Польшей, Чехией):

) развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги;

) проживающие в одном государстве граждане другого государства могут возбудить дело о разводе в суде по месту жительства;

) при расторжении брака применяется закон гражданства супругов;

) если супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных стран, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого государства, и каждый суд будет применять свое собственное право.

Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст. 160 СК РФ. Так, в п. 1 ст. 160 содержится положение о том, что расторжение любых браков на территории Российской Федерации между гражданами России и иностранными гражданами производится в соответствии с российским законодательством, т.е. закон суда.

В случае, когда по российскому законодательству брак может быть расторгнут в органах ЗАГС (при взаимном согласии супругов, не имеющих несовершеннолетних детей) (п. 2 ст. 160 СК РФ), то российские граждане, проживающие за границей, имеют возможность расторгнуть брак в компетентных органах государства их проживания; при отсутствии общих несовершеннолетних детей (в том числе усыновленных) или при наличии обстоятельств, указанных в п. 2 ст. 19 СК РФ, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или консульских учреждениях Российской Федерации.

Таким образом, в российском семейном законодательстве предусмотрена норма, позволяющая гражданам РФ, проживающим за границей, расторгнуть брак в суде РФ независимо от гражданства своего супруга. Проблемой в данном случае является выбор территориальной подсудности.

Расторжение любых браков за пределами Российской Федерации между гражданами РФ, гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства будет признаваться действительным при соблюдении следующих условий: соблюдение законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и подлежащем применению праве. Данная норма означает, что решение иностранного суда (или другого органа) о расторжении брака приравнивается по юридической силе к соответствующему решению суда РФ или органа загса.

Признание в России иностранных решений о расторжении брака означает, что иностранные решения обладают такой же юридической силой, как и аналогичные решения, вынесенные компетентными органами РФ. Наличие иностранного решения о расторжении брака, которое вступило в законную силу, является достаточным основанием для того, чтобы считать супругов разведенными, и не требуется юридического подтверждения этого решения со стороны соответствующих российских органов.

В российском законодательстве не содержится норм, регламентирующих специальную процедуру, связанную с признанием иностранного решения. В случае если заинтересованное лицо возражает против признания такого решения, то вопрос решается в судебном порядке на основании поданного заявления и в соответствии с ГПК РФ.

Договоры России о правовой помощи вообще достаточно лояльно подходят к вопросам о компетентности учреждений юстиции и праве, применимом при расторжении брака. Так, например, в ст. 26 Договора РФ с Венгрией предусмотрено следующее:

Если оба супруга в момент подачи заявления о расторжении брака являются гражданами одной Договаривающейся Стороны, на расторжение брака компетентны органы этой Договаривающейся Стороны, а если супруги проживают на территории другой Договаривающейся Стороны, то на расторжение брака компетентны также и органы этой Договаривающейся Стороны.

Если в момент подачи заявления о расторжении брака один из супругов является гражданином одной Договаривающейся Стороны, а второй - гражданином другой Договаривающейся Стороны или один из них проживает на территории одной, а второй - на территории другой Договаривающейся Стороны, то на расторжение брака компетентны органы обеих Договаривающихся Сторон. В этих случаях применяется законодательство Договаривающейся Стороны, орган которой рассматривает дело о расторжении брака.

Аналогичные положения содержатся в ст. 28 Договора РФ с Грузией, ст. 28 Договора с Латвией, ст. 25 Договора РФ с Вьетнамом и др.

Также положения, касающиеся расторжения брака, содержатся и в Конвенции стран СНГ. На территории государств-членов СНГ при расторжении брака применяется законодательство государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи соответствующего заявления. В том случае, если супруги являются гражданами разных государств, то применяется законодательство государства, учреждение которого рассматривает дело о расторжении брака (ст. 28).

Решение о расторжении брака признается при соблюдении следующих условий: учреждения юстиции запрашиваемого государства ранее не принимали решения; дело согласно нормам Конвенции, не относится к исключительной компетенции учреждений юстиции этого государства.

Таким образом, в международном частном праве, при регулировании семейных отношений, осложненных иностранным элементом, в круг коллизионных вопросов входят: основания возникновения, изменения и прекращения супружеских отношений.

Наиболее распространенными коллизионными привязками являются: личный закон физического лица; как закон гражданства, так и закон места жительства; закон места совершения действия, а также применяются закон, избранный участниками правоотношения, закон суда, закон, регулирующий существо отношения.

В РФ вопросы регламентации семейных отношений с участием иностранных граждан и лиц без гражданства регламентируются разделом VII Семейного кодекса РФ.

Заключение

Правовые нормы семейного права различных государств имеют большое разнообразие, что порождает на практике возникновение множества коллизий при решении различных вопросов правоотношений с иностранным элементом.

В силу национальных и религиозных традиций народов разных государств предъявляются неодинаковые требования к лицам, вступающим в брак, порядку заключения и расторжения брака.

Условия заключения брака для каждого из лиц, вступающих в брак, определяются его личным законом:

для гражданина РФ и гражданина РФ, имеющего иностранное гражданство, - законодательством РФ;

для иностранного гражданина - законодательством государства, гражданином которого он является в момент заключения брака. При наличии у него нескольких иностранных гражданств - по законодательству одного из этих государств, выбранному самим гражданином;

для лица без гражданства - законодательством государства, в котором оно имеет постоянное место жительства.

В любом случае при заключении брака на территории России должны быть соблюдены требования ст. 14 СК РФ.

Форма и порядок заключения брака подчиняются закону места заключения брака. Согласно ст.ст. 156-158 СК РФ при заключении брака с участием иностранного гражданина или лица без гражданства в России форма и порядок заключения брака определяются законодательством РФ. Если граждане РФ проживают за пределами России, они могут заключить брак в дипломатическом или консульском учреждении России (консульский брак).

Соответственно, иностранные граждане, проживающие на территории России, могут заключать браки в своих дипломатических представительствах и консульских учреждениях. Во втором случае консульские браки признаются, если соблюден принцип взаимности, установленный национальным законодательством иностранного государства либо международным договором РФ, и, если оба лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в России.

Что касается браков, заключенных за пределами территории РФ, то они признаются в России действительными при следующих условиях:

брак с участием гражданина РФ заключен в соответствии с законодательством государства места заключения брака и отсутствуют обстоятельства, препятствующие заключению брака, предусмотренные ст. 14 СК РФ. Так, будет признан действительным брак, заключенный в религиозной форме в тех странах, где такая форма имеет юридическую силу (в Великобритании, Египте, Иране и др.);

брак между иностранными гражданами заключен с соблюдением законодательства государства места заключения брака. Например, в России будет признан полигамный брак, заключенный гражданами Египта или Туниса.

Недействительность брака определяется по закону, регулирующему существо отношения, т.е. по законодательству государства, которое применялось при заключении брака. При расторжении брака на территории РФ между российскими гражданами и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также иностранными гражданами между собой применяется российское законодательство. Если гражданин РФ и его супруг, независимо от его гражданства, проживают за пределами России, то первый может расторгнуть брак в суде РФ, в дипломатическом или консульском учреждениях России. Два последних случая возможны, только когда по законодательству РФ допускается расторжение брака в органах загса.

Что касается расторжения браков за пределами территории РФ, то они признаются в России действительными, если соблюдено законодательство иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и законодательство иностранного государства, подлежащее применению при расторжении брака.

Список используемой литературы

1.Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок) // Собрании законодательства РФ от 04.08.2014. - № 31. - Ст. 4398.

.Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (ред. от 20.04.2015) // Собрание законодательства РФ от 01.01.1996. - № 1. - Ст. 16.

.Богуславский М.М. Международное частное право: учебник / М.М. Богуславский. - М.: Норма, 2010. - 704 с.

.Воронина З.И. Международное частное право: учебное пособие / З.И. Воронина. - Тюмень: ТюмГУ, 2011. - 276 с.

.Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: Учебник / И.В. Гетьман-Павлова. - М.: Юрайт, 2013. - 207 с.

.Ерпылова Н.Ю. Международное частное право: Практикум / Н.Ю. Ерпылова. - М.: ВШЭ, 2015. - С. 494. С. 655

.Забелова Л.Б. Международное частное право. Учебный курс / Л.Б. Забелова. - М.: МИЭМП, 2014. - 138 с.

.Каменецкая М.С. Международное частное право: Учебно-практическое пособие / М.С. Каменецкая. - М.: ЕАОИ, 2012. - 306 с. С. 231-232

.Крайнова С.А. Международное частное право: Учебно-методический комплекс / С.А. Крайнова. - СПб: СПб ИВЭСЭП, 2011. - 65 с.

.Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. - М.: Проспект, 2010. - 656 с.

.Мингазов Л.Х. Международное частное право. Учебно-практическое пособие / Л.Х. Мингазов. - Казань: ИЭУП, 2006. - 369 с.

.Пчелинцева Л.М. Семейное право. Учебник для вузов / Л.М. Пчелинцева. - М.: Норма, 2014. - 688 с.

Помимо проблем, связанных с понятием брака, а также правовых нюансов его заключения, в международном частном праве довольно непросто складывается ситуация и с вопросом расторжения брака. Порой проблемы возникают не сопутствующими расторжению брака вопросами, такими как раздел имущества, алиментные обязательства, компенсации за развод, а с возможностью расторжения брака вообще. Возможно, довольно трудно представить, что в 21 веке далеко не всегда можно расторгнуть брак исходя из желания сторон или определенных причин, но тем не менее, это бывает так.

Большое влияние на понимание и ценность брака оказывала и оказывает во все времена религия. И именно посредством впитывания религиозных традиций семьи в правовую систему государства формируются законы, регулирующие вопросы заключения, расторжения брака. В христианской религии брак считается священным союзом, и, по идее, заключается на всю жизнь. Отсюда следовало запрещение разводов в Италии, Испании и ряде стран Латинской Америки. Однако, нельзя не упомянуть возможность развенчания супругов в христианской церкви. На развенчание существовало строгое ограничение и применялось оно в крайних случаях, отсюда последовало законодательное закрепление вопросов расторжения брака, в котором развод рассматривался как некая санкция за не добросовестное поведение в браке одного из супругов. Вплоть до середины 20 века концепция развода как санкции существовала в большинстве стран мира, и в последствие при плавном переходе от нее к пониманию развода, как банальной невозможности двух лиц составлять полноценную семью, порождало множество казусов. Повсеместно возникали ситуации, при которых брак, заключенный в церкви по определенным обрядам, признаваемый в одной стране (например, Греции), не считался действительным в ряде государств (например, США), и соответственно лица, не желающие сохранять прежний брак, просто вступали в новый брак по законам государства, где их прежний брак не считался действительным. По сравнению с РФ, в странах Европы довольно трудно развестись, а порой практически невозможно. В большинстве европейских стран предусмотрен довольно длительный срок, который супруги, желающие развестись, проживают отдельно друг от друга, и что называется, осознают, «как живется без супруга». В Италии на это отводится целых 3 года, в Германии – 1 год, в Испании – 1 год. Причем, в Испании нельзя даже подать документы на развод, пока с момента заключения брака не пройдет 1 год.

Стоит также отметить, что помимо временных ограничений на расторжение брака, последствия расторжения брака могут быть еще более серьезными. По российскому праву супруги не несут какой-либо специальной ответственности за инициативу к разводу или причину развода, в то время как в большинстве европейских стран, а также странах Америки причинам развода уделяют огромное внимание, и в зависимости от них, суд принимает решение о наложении ответственности на какую-либо из сторон. Ранее говорилось, что концепция ответственности за виновное поведение супругов в браке была вытеснена неудачей брака в принципе, и в то же время, в настоящий момент мы имеем дело, по сути, с такой же ответственностью, только помимо развода, который раньше сам по себе был санкцией, на виновных супругов накладывается дополнительная ответственность. Следовательно, нельзя считать, что страны полностью ушли от санкционной концепции развода. В Италии супруга имеет право на пожизненное содержание после развода, если не будет работать и не выйдет замуж вновь. В Голландии содержание бывшего супруга длится на протяжении такого же срока, в течение которого длился брак, или в течение 12 лет. И если говорить о браках между иностранцами, то наиболее тяжелой ситуация представляется именно для Италии, Финляндии, Германии и Франции. Труднее всего приходится гражданам нашей страны, так как в большинстве случаев, они не знакомы с правовыми системами других государств, и не предполагают, что их может ждать в случае развода. Более того, даже к предлагаемым брачным контрактам россияне относятся не достаточно серьезно и осознано, в то время как это могло бы их защитить в последствие. Выходом из трудным ситуаций, касающихся расторжения брака между иностранцами, служат различные международные конвенции, соглашения. На данный момент наиболее распространенное действие за собой имеют различные двусторонние и многосторонние соглашения. В то время как унифицированные международные акты, такие как Гаагская конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 года, Гаагская Конвенция для разрешения конфликтов между законами и юрисдикциям в области развода и разлучения 1902 года, регламентируют вопросы признания разводов, и не имеет за собой унифицированной основы, касающейся причин расторжения брака, материальной ответственности за расторжение брака и прочих процессуальных моментов самого расторжения. В связи с этим, возникает большой интерес со стороны европейского сообщества к созданию такого акта, так как национально право имеет в ряде случаев слишком много особенностей, и трудностей, а также ставит иностранцев в заведомо проигрышное состояние из-за чрезмерной сложности процесса расторжения брака, с которым, совершенно очевидно, мало кто знакомится в момента заключения брака. Не вовлеченность РФ в процесс унификации вопросов заключения и расторжения брака хотя бы на европейском пространстве с одной стороны, должна быть признана негативным фактом, а с другой стороны, совершенно логичным, в условиях резкой перемены европейского сообщества к семейным ценностям и понятию брака, а также расширению способов образования семьи путем легализации различного рода партнерств. В то же время, стоило бы попытаться заключить хотя бы двусторонние соглашения со странами, где чаще всего россияне обретают семью. Это касается в первую очередь, Германии, Франции, Италии, Испании. Конечно, нельзя отрицать положительной стороны имеющихся договоров со странами СНГ и ряда стран восточной Европы и Ближней Азии (Молдавия, Латвия, Иран, Туркмения), однако, наиболее ожесточенные споры сторон бракоразводного процесса возникают именно с ключевыми странами ЕС. По имеющимся ныне двусторонним договорам РФ можно выделить следующие положительные моменты:

Развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги;

Проживающие в одном государстве граждане другого государства могут возбудить дело о разводе в суде по месту жительства;

При расторжении брака применяется закон гражданства супругов;

Если супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных стран, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого государства, и каждый суд будет применять свое собственное право.

Довольно затруднительным для решения становится вопрос расторжения брака по исламскому праву на территории государства иной правовой системы. Когда браки расторгаются между представителями исламского права на территории исламского государства, вопрос о признании подобных разводов чаще всего не возникает. Однако, в условиях исламизации ЕС имеют место на территории европейского права разводы по исламскому праву, совершаемые чаще всего устно. Такие разводы по праву стран ЕС не признаются действительными. Однако, нельзя забывать о то, что в этом случае необходимо учитывать форму брака. Если брак заключался по закону Франции, а расторгается по исламскому праву, то, очевидно, что такие разводы не должны признаваться. В то же время, нельзя не отметить, что постоянно прибывающие в европейские страны граждане исламских государств, по сути, уже создали в отдельных районах свою собственную систему права, по которой они заключают браки, расторгают браки, решают вопросы о детях. Таким образом, складывается ситуация, при которой власти частично теряют контроль над регулирование семейно-брачных отношений представителей исламской веры на территории своего государства. Они, безусловно, вольны не признавать совершенные таким образом браки, разводы, но в то же время, такие государства не могут изменять свою систему права, регламентируя отдельными нормами вопросы брака для исламских народов, так как они либо уже являются гражданами европейских государств, либо имеют разрешение на проживание в данных государствах, и в таком случае должны заключать брак через консульские учреждения, если преследует целью заключение и расторжение брака по праву страны происхождения или гражданства. Нужно учитывать тот факт, что в случае наличия коллизионных норм, регулирующих права иностранцев на расторжение брака по праву своей страны в суде другого государства, всегда может возникнуть сложность с четким определение содержания иностранного права, что значительно затягивает процесс расторжения брака. Однако, чаще всего применяется закон права суда, закон места жительства, так как суду наиболее удобен именно такой порядок.

Вопросы расторжения брака, урегулированные существующими ныне конвенциями, стоит считать, довольно устаревшими на данный момент времени, и это значит, что требуется детальная проработка новых норм, которые объединят в себе современные тенденции заключения и расторжения брака.

Список литературы:

1. Гозман Л.Я., Алешина Ю.Е. Социально-психологические исследования семьи: проблемы и перспективы // Вестник Моск. Ун-та. Сер. 14. Психология. - 2005. - 4. - С. 10 - 20.
2. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. (в рамках СНГ)// СПС «Консультант», 2016.